Vonnissen Rechtbank (NH Hoteles S.A./AFM)
mr. F.R.H. van der Leeuw en mr. drs. M.R. Hosemann
Op 27 juni 2003 had een Spaanse vennootschap via een
biedingsbericht een vijandig partieel bod uitgebracht op
de aandelen van eiseres. Deze aandelen waren zowel aan
de Spaanse beurs als aan Euronext genoteerd. Per e-mail
had een medewerker van verweerster aan de advocaten
van eiseres onder meer laten weten dat verweerster er
grote waarde aan hechtte dat, gelet op het beginsel van
gelijke en gelijktijdige informatievoorziening, het bericht
van eiseres zowel in Spanje als in Nederland
Artikel kopen € 79,00 excl. BTW
In plaats van abonneren kunt u dit artikel ook afzonderlijk kopen.
op hetzelfde
moment algemeen verkrijgbaar zou worden gesteld en dat
het bericht tijdig voorafgaand daaraan aan verweerster
zou worden toegezonden. Op 2 juli 2003 om 9.47 uur
verscheen op de website van Euronext en op die van de
Spaanse toezichthouder een bericht van de raad van
bestuur van eiseres waarin deze zich tegen het bod uitsprak.
Op 2 juli 2003 om 11.54 uur stuurde eiseres verweerster
het desbetreffende bericht per fax waarbij een
paragraaf ontbrak. Op 2 juli 2003 om 12.43 uur stuurde een
advocaat van eiseres per e-mail het bericht aan verweerster
dat identiek was aan de eerder op de website van
Euronext geplaatste versie. Verweerster had om opheldering
gevraagd aan de advocaten van eiseres, die eiseres
op 3 juli 2003 een notitie hadden toegezonden waaruit
bleek dat eiseres per vergissing een nog niet definitieve
versie van het bericht naar Euronext had gestuurd. In 2004
had verweerster aan eiseres laten weten dat zij voornemens
was haar een bestuurlijke boete op te leggen wegens
overtreding van artikel 9a in verbinding met artikel 9b
Bte 1995 en van artikel 9v in verbinding met artikel 9b Bte
1995.
De rechtbank stelde allereerst vast dat de Nederlandse
biedingsregels van toepassing waren, eiseres was immers
een beursgenoteerde onderneming zoals bedoeld in artikel
6a Wte 1995. Voorts had de rechtbank bij haar beoordeling
tot uitgangspunt genomen dat eiseres wist of
behoorde te weten dat haar voorlopige standpuntbepaling
zodra ze dit toezond aan de Spaanse toezichthouder zou
worden geplaatst op diens website. Hiervoor was ook alle
aanleiding nu eiseres gelijktijdig dezelfde tekst aan Euronext
zond. Eiseres kon niet in haar stelling worden gevolgd
dat de tekst per vergissing naar Euronext was gezonden
omdat eiseres welbewust had aangestuurd op gelijktijdige
publicatie op de website van de Spaanse toezichthouder
en die van Euronext. De rechtbank was het met verweerster
eens dat met de publicatie op de website van
Euronext sprake was van een te publiceren mededeling als
bedoeld in artikel 9b lid 1 Bte 1995, als artikel 9v Bte 1995.
Het lag op de weg van eiseres als doelvennootschap om
de desbetreffende mededeling te doen nu ook zij had
bewerkstelligd dat publicatie in Spanje had plaatsgevonden.
Op enig moment voorafgaande daaraan had verweerster
op de hoogte moeten worden gebracht. Echter,
de rechtbank zag niet goed in waarom de publicatie op de
website van Euronext op 2 juli 2003 om 9.47 uur niet zowel
diende te worden aangemerkt als een openbare, zij het
gebrekkige mededeling als bedoeld in artikel 9b lid 1 Bte
1995, als een gebrekkige mededeling van haar standpuntbepaling
als bedoeld in artikel 9r Bte 1995. Nu hoe dan ook
had te gelden dat eiseres, gelet op artikel 9a Bte 1995, op
gebrekkige wijze uitvoering had gegeven aan de verplichtingen
tot openbaarmaking als bedoeld in artikel 9b en 9r
Bte 1995, deed zich de situatie van een eendaadse samenloop
voor dat eiseres artikel 9b (in verbinding met artikel
9a) en artikel 9r (in verbinding met artikel 9a) Bte 1995 had
overtreden. Hierin lag tevens het oordeel besloten dat
eiseres artikel 9v Bte 1995 had overtreden. De op de
website van Euronext gepubliceerde tekst was immers
eerst na die publicatie aan verweerster toegezonden. Verweerster
kwam dan ook in beginsel de bevoegdheid toe
om eiseres te beboeten ter zake van overtreding van artikel
9b in verbinding met artikel 9a en overtreding van artikel
9v Bte 1995. Die bevoegdheid was nog niet komen te
vervallen ten tijde van de bekendmaking van de primaire
besluitvorming. Met betrekking tot de wijze waarop verweerster
gebruik had gemaakt van haar bevoegdheid
stelde de rechtbank voorop dat sprake was van meerdaadse
samenloop. Met de publicatie op de website van
Euronext was zowel sprake van het commissiedelict dat op
onjuiste wijze was gepubliceerd, als van het omissiedelict
om voorafgaande daaraan verweerster niet in te lichten. In
beginsel kon verweerster niet de bevoegdheid worden
ontzegd om ten aanzien van beide overtredingen handhavend
op te treden. Niettemin diende wat betreft de hoogte
van de boetes een volle evenredigheidstoetsing plaats te
vinden. In dat verband overwoog de rechtbank dat verweerster
niet voorbij had kunnen gaan aan het feit dat
indien eiseres had volstaan met toezending van haar
standpuntbepaling aan de Spaanse toezichthouder en niet
tevens aan Euronext zij slechts één overtreding zou hebben
begaan, namelijk overtreding van artikel 9b Bte 1995
en dus niet overtreding van die bepaling in verbinding met
artikel 9a. Artikel 9v zou dan evenmin zijn overtreden. Juist
doordat eiseres zorg had gedragen voor gelijktijdige informatieverstrekking
aan het Spaanse en Nederlandse publiek, zij het op gebrekkige wijze, hetgeen in feite minder
ernstig was dan in het geheel niets doen, leverde haar
gedraging tevens een nalaten op. Naar het oordeel van de
rechtbank was er geen sprake van een verminderde verwijtbaarheid.
Op eiseres rustte een zelfstandige verantwoordelijkheid
de toepasselijke Nederlandse biedingsregels
na te leven. De rechtbank achtte het ten volle opleggen
van twee boetes onevenredig. Het bestreden besluit
kon, gelet op het vorenstaande, niet in stand blijven en
kwam voor vernietiging in aanmerking. De rechtbank
legde een boete op van € 108 905.
U heeft op dit moment geen toegang tot de volledige inhoud van dit product. U kunt alleen de inleiding en hoofdstukindeling lezen.
Wanneer u volledige toegang wenst tot alle informatie kunt u zich abonneren of inloggen als abonnee.
