Curator en overwaardearrangement
mr. A. Steneker*
Het overwaardearrangement is een in de bankpraktijk veel gebruikte constructie die het mogelijk moet maken om de overwaarde die de ene schuldeiser bij uitwinning van zekerheden genereert, buiten (het faillissement van) de schuldenaar om te kunnen uitkeren aan een andere schuldeiser, die bij uitwinning van zekerheden tekortkwam of in het geheel geen zekerheden had. De Hoge Raad heeft van dit overwaardearrangement eens gezegd dat het ‘noch naar de inhoud, noch naar de strekking daarvan in strijd
Artikel kopen € 79,00 excl. BTW
In plaats van abonneren kunt u dit artikel ook afzonderlijk kopen.
[komt] met enige regel of beginsel van goederenrecht of faillissementsrecht’.[1] Een mooiere ‘like’ van de Hoge Raad kun je je niet wensen.Toch is na dit arrest twijfel gerezen over de vraag aan welke vereisten een overwaardearrangement moet voldoen om ‘faillissementsbestendig’ te zijn. De eerste reden daarvoor is dat in Bannenberg q.q./NMB-Heller de schuldenaar partij was bij het overwaardearrangement en daarbij een uitdrukkelijke contractuele regresvordering op zich had genomen. De vraag leeft daarom of een overwaardearrangement ook stand zou houden in faillissement wanneer de schuldenaar daarbij geen partij is en/of wanneer de schuldeiser slechts een wettelijke regresvordering heeft. De tweede reden voor twijfel is dat het oordeel in Bannenberg q.q./NMB-Heller was gebaseerd op de rechtsoverweging dat de regresvordering van de schuldeiser ‘een reeds onder opschortende voorwaarde bestaande vordering’ is, terwijl de Hoge Raad later in het arrest ASR/Achmea overwoog dat ‘anders dan wel is afgeleid uit een aantal eerdere uitspraken van de Hoge Raad (waaronder Bannenberg q.q./NMB-Heller, AS), tot uitgangspunt [moet] dienen dat de regresvordering van een hoofdelijk verbonden schuldenaar pas ontstaat op het moment dat hij de schuld aan de schuldeiser voldoet voor meer dan het gedeelte dat hem aangaat’.[2]De rechtsonzekerheid over het overwaardearrangement is verplichte kost voor curatoren. Als een overwaardearrangement niet faillissementsbestendig is, betekent dit dat de overwaarde één op één in de boedel valt en dat de schuldeiser aan wie die overwaarde op grond van het arrangement had moeten worden uitbetaald, slechts zijn vordering ter verificatie kan indienen. De curator kan de boedel dus een grote dienst bewijzen als hij de bank of de rechter ervan weet te overtuigen dat inroeping van het aan de orde zijnde overwaardearrangement tegen de boedel niet geldig is.Omdat banken voor hun financieringen moeten weten welke zekerheid een overwaardearrangement hen biedt, zit het eraan te komen dat in de komende tijd opnieuw een overwaardearrangement ter beoordeling aan de Hoge Raad wordt voorgelegd.[3] Ik bespreek in dit artikel de verschillende modaliteiten die bij een overwaardearrangement denkbaar zijn en sorteer de munitie die de curator van de schuldenaar kan gebruiken om een overwaardearrangement onderuit te halen.
U heeft op dit moment geen toegang tot de volledige inhoud van dit product. U kunt alleen de inleiding en hoofdstukindeling lezen.
Wanneer u volledige toegang wenst tot alle informatie kunt u zich abonneren of inloggen als abonnee.
Verder in dit artikel:
2. Het overwaardearrangement in zijn simpelste vorm
3. Vereisten voor verhaal van de regresvordering
4. Betrokkenheid van de schuldenaar
5. Technische argumenten
6. Eigenlijke argumenten
7. Munitie voor de curator
8. Conclusie
