Ook volgens Hoge Raad wanbeleid bij Fortis na overname ABN AMRO
prof. mr. D. Busch*
I
nleiding
1. Het verhaal is bekend. Een danig verzwakt ABN AMRO valt in oktober 2007 ten prooi aan een internationaal bankentrio, bestaande uit de Belgisch-Nederlandse bank-verzekeraar Fortis, de Royal Bank of Scotland en het Spaanse Banco Santander. Tegen de achtergrond van een zich steeds verder verdiepende financiële crisis blijkt de overname voor Fortis al snel een te zware financiële last. In oktober 2008 worden onderdelen van de Fortis-groep noodgedwongen en langs nationale lijnen genationaliseerd. Hierdoor
Artikel kopen € 79,00 excl. BTW
In plaats van abonneren kunt u dit artikel ook afzonderlijk kopen.
komt ABN AMRO in handen van de Nederlandse Staat. Wat volgt is een ware stortvloed aan juridische procedures in België en Nederland.1
2. De thans ter bespreking voorliggende uitspraak van de Hoge Raad van 6 december 2013 betreft het cassatieberoep tegen de eindbeschikking van de Ondernemingskamer van het gerechtshof te Amsterdam (hierna: OK) van 5 april 2012.2 De OK kwam tot het oordeel dat uit het verslag van de door de OK benoemde onderzoekers blijkt van wanbeleid bij het Nederlandse Fortis N.V. (later omgedoopt tot Ageas N.V.,3 hierna: Fortis), in de periode vanaf september 2007 tot en met september 2008 ter zake van (i) de uitvoering van haar solvabiliteitsplanning in 2008, (ii) de informatieverschaffing omtrent haar subprime-portefeuille in het emissieprospectus van 20 september 2007 en de trading update van 21 september 2007 en (iii) haar communicatiebeleid in deze periode. Bij wijze van voorziening vernietigde de OK het besluit van de algemene vergadering van aandeelhouders van Fortis van 29 april 2008 waarmee de bestuurders ontheffing van aansprakelijkheid (decharge) voor gevoerd beleid werd verleend over het jaar 2007, voor zover de decharge het gevoerde beleid betrof ten aanzien van de informatieverschaffing omtrent (de risico’s verband houdende met) de subprime-portefeuille van Fortis in het op 24 en 25 september 2007 gepubliceerde emissieprospectus en de daarin opgenomen trading update.4 De Hoge Raad verwerpt alle onderdelen van het cassatieberoep van Fortis tegen de eindbeschikking van de OK. Daarmee is de enquêteprocedure inzake Fortis definitief tot een einde gekomen.
3. De eindbeschikking van de OK en de beschikking van de Hoge Raad hebben formeel alleen betrekking op de Nederlandse topholding Fortis en niet op de Belgische topholding Fortis S.A./N.V. (thans Ageas S.A./N.V.) (de Fortis-groep kende een dubbele vennootschapsrechtelijke structuur). Omdat de besturen van het Nederlandse Fortis en het Belgische Fortis S.A./N.V. een personele unie vormden, was het beleid bij Fortis echter tevens het beleid bij Fortis S.A./N.V. en vice versa. De eindbeschikking van de OK en de beschikking van de Hoge Raad geven in materiële zin daarom noodzakelijkerwijs ook een oordeel over het beleid en de gang van zaken bij Fortis S.A./N.V. Zelfs in het bijzonder, want het bestuurlijke centrum van de Fortis-groep was geconcentreerd bij Fortis S.A./N.V. in Brussel. De functies van chief executive officer (CEO), voorzitter van de raad van bestuur en het merendeel van de overige sleutelfuncties binnen de Fortis-groep werden bekleed door Belgen in dienst van Fortis S.A./N.V., die werkzaam waren op het hoofdkantoor in Brussel. Verder hield Fortis Bank S.A./N.V., waar alle bankactiviteiten van de Fortis-groep onder vielen, eveneens kantoor te Brussel.5 Kortom, de eindbeschikking van de OK en
de ter bespreking voorliggende beschikking van de Hoge
Raad kunnen evengoed van belang zijn voor nog lopende
Belgische procedures tegen Fortis S.A./N.V.
4. Deze annotatie is beperkt tot een bespreking van een
tweetal in het oog springende aspecten, te weten de invloed
van (i) de bijzondere en aangescherpte zorgplicht van systeembanken,
en (ii) het (Europees) financieel toezichtrecht
op de beantwoording van de vraag of sprake is van wanbeleid.
Daaraan voorafgaand worden enkele algemene opmerkingen
gemaakt over de enquêteprocedure.
U heeft op dit moment geen toegang tot de volledige inhoud van dit product. U kunt alleen de inleiding en hoofdstukindeling lezen.
Wanneer u volledige toegang wenst tot alle informatie kunt u zich abonneren of inloggen als abonnee.
